从经济法学的角度，对“MBO异变”的小探
李华振
原载《社会科学报》2004年6月24日（总第924期）。此为原稿，后在发表时，经作者同意，标题改为《谨防“祥林嫂”式的MBO》。
关于国企MBO改革，2001—2003年期间我曾在媒体上发表过大约15篇论文，大多是为MBO鼓与呼。我一点也不怀疑MBO对中国国企改善治理结构的积极作用，但三年过去了，笔者在我国著名经济法专家刘大洪教授主持的国务院司法部“中国公司治理结构及中外比较”课题组中进行了大量的研究工作之后，现在回过头来看看各地出现的挂羊头卖狗肉的“盗版MBO”，却不得不再写下这则短文，为MBO的异变提个醒。
鲁迅先生笔下的祥林嫂曾说过一句很经典的话：“我想不到春天里也有狼……”对于当前正春光灿烂的国企MBO改革来说，也同样适用这句话。我们既要看到MBO的灿烂春光，也要看到春天里隐藏的狼，更重要的是知道狼有几只、长什么样、藏在何处；然后，我们才能有针对性地去驱狼、打狼。否则，就会象祥林嫂一样，“结果，我的儿子被狼吃掉了……”
之一：“不当的MBO”可能动摇整个社会的经济民主和政治稳定之基础，反而不利于实现“后发优势”。
有目共睹的例子是俄罗斯，通过MBO，俄罗斯实际价值超过1万亿美元的500家大型国企，只卖了72亿美元。与英国国企MBO不同，英国由于立法健全、政府奉公、民众监督到位、尊重市场规律，其国企MBO的结果很健康，顺利达到了预期目标。但俄罗斯由于不具备英国的法治环境、社会监督、人文观念（主要指市场等价交换的观念）等条件，其国企MBO的结果是权力腐败，是“官僚瓜分国企大蛋糕”。剧变之后，国有资产原来谁在管理，就归谁占有，结果出现了“官僚私有化”和“官僚资本主义”。结果，它并没有建立起真正意义上的市场经济，相反，由于国家对经济的整体控制能力严重降低，从而直接动摇了整个社会的经济民主和政治稳定之基础。
这还直接导致了严重的“资本原罪现象”。那些当初靠“非正常MBO”获取巨额财富的人及其后代，出于对政局动荡以及资本“原罪”的忧虑，想方设法进行资本外逃。俄罗斯每年外流的资本为150亿到200亿美元，还伴随有大量的人才流失海外，俄已成为人才流失和资本流失最严重的国家之一。这种局面令俄罗斯政府头痛不已，陷入两难困境：如果严格追究资本“原罪”，势必造成更不稳定的形势，导致资本进一步外逃；然而如果置之不顾，国家的公信力和民主形象又何以维护？这种“不成功的转轨”使俄罗斯陷于长期衰退之中，使它从一个超级强国沦落到目前的状况。
目前，我国在法治环境、社会监督、人文观念等条件上比俄罗斯强一些，但不可否认，离撒切尔夫人当政时的英国仍有一段差距。所以，在现阶段如果操作不当，我国国企MBO的结果并不一定能健康达成美好初衷。象今天的俄罗斯那样，连整个社会的经济民主和政治稳定之基础都动摇了，还何谈通过MBO来实现“后发优势”？
之二：MBO为未来的股份全流通铺设了新的障碍，进一步演变成圈钱的工具。
我国上市企业大部分都是从国有企业改制而来，控股股东（几乎百分百是非流通股股东）以土地、设备、存货等非货币方式出资，在估价过程中往往做了手脚，以便占据更多的股份。而实际上的货币资金大部分来源于中小股东的投资，这样，控股股东就会不惜造假来“圈中小股东的钱”。即便最后东窗事发，控股股东的损失也不大，因为它本来就没投入太多真金进去。据不完全测算，控股股东花3千万元包装出一个上市企业，最后能“圈到”1-5亿甚至更多的货币资金！
对流通股股东的另一层“榨油”还在于流通股与非流通股并存这一结构性缺陷，使上市企业的实际控制权演变成圈钱的工具。中国股市要想健康发展下去，必须采取有力措施解决这个缺陷。但是，练了“葵花宝典”之后的、变了味的国企MBO却使这种结构性缺陷又不得不延续下去。这会为未来的上市企业股份全流通铺设新的障碍，内部人除了掌握着原来已经在握的“经营控制权”外，还进一步掌握了新的权利——“股份控制权”。这样，由于经过MBO改革之后的上市企业并没有象西方那样完成“下市”，仍然留在股市上，就会助长内部人通过不正当的股权操作之技巧而向流通股股东圈钱。
之三：管理层不再把企业当作“生产部门”而是“资本运作单元”，这使MBO在相当大的程度上丧失了其逻辑理性。
在论证MBO的合理性时，大都是从管理层角度来看待MBO的激励作用以及代理人成本降低问题。但这有个理论上的和实践上的“假设”，即：管理层把企业视为传统意义上的生产部门来进行产业经营，而不是把企业视为现代意义上的资本单元进行资本运作，也就是说，管理层必须没有任何资本投机的动机与意识。此外，它还要求管理层不会产生道德风险，能进行有效的自我约束。当然，还需要有关的外部配套措施，主要是良好的法律环境、有效的监管体系。
很不幸的是，以上这些前提不再充分满足。从国际大环境上看，由于上个世纪70年代以来的美元与黄金脱钩，大大推动了新的金融工具的产生与发展，从而使企业的“资本运作属性”上升到前所未有的高度，相应地，“生产经营属性”不再如以前强烈。在所谓的资本市场上，很多情况下，企业不再是“企业家和工人的天下”，甚至也不是“投资人的天下”，而成了“资本空手道者的天下”。尤其是MBO、垃圾债券、杠杆并购等金融工具的产生，更进一步使“空手套白狼”式的所谓资本运作成为可能和经常，为业界津津乐道的许多“资本运作成功者”都是靠此暴发的。在这种情形中，企业的潜在价值在投机欲望的推动下，很容易被泡沫化并无限膨胀，股价与真实业绩之间失去了必然的联系。
管理层通过MBO得到企业的股权之后，实际上并不一定把企业作为自己的“长期事业”来尽心尽力经营，而往往把它当成“天上掉下来的馅饼”，通过“企业包装”和“财务操作”，以更高的价格把股权转手卖出去。为了在转手的过程中得到更高的价格，就会诱发管理层更严重的短期行为，为企业的长期健康发展埋下更多的“地雷”。据《财富》调查结果披露：近3年由于“资本投机”的膨胀，在“外部投资人”损失了大量投资的同时，美国1035家企业的“内部高层管理人员和董事”却通过提前抛售套现他们的股票获得了660亿美元的巨额收入。
我国目前虽尚未达到西方的程度，但也已经走过了萌芽状态，正“茁壮成长”。对此，我们不能不在进行国企的MBO改革之前三思而后行。
吉林省工资基金管理暂行办法
吉林省人民政府
吉政令 第16号
１９８９年６月１５日 吉林省人民政府令第１６号
吉林省工资基金管理暂行办法
第一条为了严格执行工资总额计划，加强工资基金管理，压缩社会总需求，控制消费基金的过快增长，根据国务院《工资基金暂行管理办法》和《国务院关于进一步加强工资基金管理的通知》，结合我省实际情况，制定本办法。
第二条本办法适用于全民所有制的企业、事业、机关、团体单位。
第三条凡发给职工个人的劳动报酬和按规定发放的津贴、补贴等，不论其资金来源如何，属于工资总额组成内容的，均纳入工资基金管理范围之内。
工资总额的组成内容，按国家统计局的有关规定执行。
第四条各企业（独立核算企业）、事业、机关、团体单位，只能在本单位进行现金结算的开户银行建立一个工资基金专户，使用一个《工资基金管理手册》。对跨省、跨地区、跨县的企业，需要建立分户的，在不超过上级主管部门下达的工资总额计划的前提下，由企业向所属单位分配工资总额指标，经同级劳动部门批准签章后，送所属单位所在地的开户银行监督支付。
第五条凡属工资总额组成内容的支出，不论现金还是转帐，均应通过开户银行，从工资基金专用帐户中列支，各单位在工资总额之外支付给个人的劳保福利费和其他劳动收入以及非劳动收入等，由财政部门审核，银行据以支付，否则一律拒付。
第六条对从工资总额之内或总额之外支付给职工个人所得收入，凡超过个人收入调节税起征点的，均由支付单位代扣代缴个人收入调节税。
第七条对工资基金的使用，采取下达工资总额计划的办法，实行计划管理，按固定职工和合同制职工、临时职工、计划外用工工资分项列示，各项之间不得串用。没有工资总额计划的单位，银行不予支付工资。
第八条工资总额计划按下列隶属关系实行分级管理：
一、市、地、州和省直各部门的工资总额计划由省下达；
二、县（市、区）和市、地、州直各部门的工资总额计划由市、地、州下达；
三、县（市、区）直各部门的工资总额计划由县（市、区）下达；
四、基层单位的工资总额计划，由主管部门下达。
第九条企业、事业和机关单位，根据省下达的年度工资总额计划（年度计划下达前按各地区、各部门编制下达的临时工资总额计划）编制按季分月的工资基金使用计划，经主管部门审核并经同级劳动部门会同有关部门（机关、事业单位的工资基金使用计划，由劳动部门会同人事部门）核准后，列入工资基金管理手册，送开户银行据以监督支付。
各开户银行对工资基金支付要认真核对审查，并在《工资基金管理手册》的月份工资基金支付表上加盖经办人员名章。
未经主管部门和劳动部门签章的《工资基金管理手册》的工资计划无效，开户银行一律拒付工资。
《工资基金管理手册》由吉林省劳动厅和中国人民银行吉林省分行按国家规定统一印制，其他部门的《工资基金管理手册》一律作废。
第十条各基层单位在不超过年度工资总额计划的前提下，可将本月本季度节余的工资基金移到下月下季度使用，但不能提前使用。超过工资基金使用计划指标的，银行不予支付。
第十一条各基层单位到开户银行支取当月工资基金前，应将上月的工资基金使用情况报主管部门并抄送开户银行。
第十二条经批准实行工资总额同经济效益挂钩的企业，可由主管部门按核定的工资总额基数、挂钩的效益基数和浮动比例，编制年度工资总额计划，分解落实到企业，记入《工资基金管理手册》，经同级劳动部门核准签章后，送开户银行据以支付工资。企业经济效益比计划有增减时，主管部门应按规定计算出实际工资额，由同级劳动部门在不超过上级下达的工资总额计划内进行调剂，核增核减工资总额。企业在使用效益工资时，要适当留有余地，以丰补歉。
第十三条对国家机关要严格执照编制定员下达工资总额计划，对已超编单位，要限期精减，超过限期未减的人员不再核定工资计划。要严格按照国家规定发放奖金。
第十四条对事业单位的工资总额计划，要区别不同情况予以核定。由财政全额拨付事业费的，按照国家机关的工资政策核定；由财政差额拨款的，按照编制定员核定基本工资，按规定核定奖金；实行企业化管理的，按照企业的工资政策核定。
第十五条机关、事业单位（由财政部门全额或差额拨款的事业单位）超过国家规定的统一标准发放奖金和经劳动、人事部门批准实行企业化管理的事业单位的奖金发放，需经同级劳动部门审批，其他部门审批的银行一律拒付。
第十六条企业的奖励基金应按规定提取。企业发放的奖金和从奖励基金中支付的浮动工资、津贴、补贴等各项工资性支出，均应从提取的奖励基金项下支付，先提后用，并计入工资总额。
第十七条各地区、各部门、各单位都必须严格执行国家下达的工资总额计划，不准在计划外核批工资总额指标。需要追加工资总额计划的，要按照劳动工资计划的审批程序办理。
第十八条对国家统一分配的大中专和技工学校毕生生、军队转业干部、城镇退伍军人、从社会上招收的新职工、批量调动职工，以及单位隶属关系变动和其他特殊情况所需要的工资总额，由单位填写《全民（集体）所有制单位增加（减少）工资指标审批表》，经主管部门审核签署意见后，报同级劳动部门），相应核增核减工资总额指标，并记入《工资基金管理手册》。
第十九条各地区、各部门对计划外用工的工资总额要根据省下达的控制指标从严掌握，并记入《工资基金管理手册》。劳动部门对新增加的计划外用工，不予核增工资总额计划；对限期清退的计划外用工超过限期未清退的，要核减工资总额计划。
第二十条各专业银行及其基层办事处，应认真履行国家赋予的监督工资基金支付的职责，有权监督检查各单位工资基金使用情况，有权拒绝超计划支付工资基金或其他不合理的工资支出和非工资性支出。
第二十一条对违反国家规定，有下列情况之一者，除责令其立即纠正外，还要给予经济处罚，并追究有关领导和直接责任者的行政责任，情节严重的要依法惩处：
一、自行建立各种津贴、补贴或提高工资、奖金、津贴、补贴标准的；
二、在工资基金专户外，从其它各项业务收入中坐支现金发放工资、奖金、津贴、补贴的；
三、假借其它名义从银行套取现金，用以支付工资、奖金、津贴、补贴的；
四、动用企业税后留利中的发展基金、新产品试制基金、后备基金、职工福利基金和银行贷款、企业自产自销产品收入的现金、兴办集体经济收入的现金等发放工资、奖金、津贴、补贴的；
五、非代扣代缴个人收入调节税的单位代扣代缴个人收入调节税的和自行决定减征或免征工资调节税的；
六、在国家有关发放工资、奖金、津贴的规定之外向补贴职工发放实物的；
七、各开户银行超过工资总额计划给企业、事业、机关单位支付工资基金的。
第二十二条集体所有制单位的工资基金也必须加强管理。省劳动厅要尽快制定管理办法，实行计划管理。在集体所有制工资基金管理办法未制定以前，集体所有制单位工资基金暂由各级主管部门（已经实行计划管理的，由劳动部门）编制下达工资总额计划，记入《工资基金管理手册》，由主管部门或劳动部门签章后，送开户银行据以支付。
第二十三条本办法有关规定如与国家规定抵触时，按国家规定执行。
第二十四条本办法自发布之日起施行。